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    反向工程的定义及拘成要件

    发布日期:2022-03-15 10:49:47 作者:企红网 【关闭】
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    根据商业秘密法原理,经营者通过正当手段善意获得信息,并不构成对他人商业秘密的侵犯。正当手段包括:(1)独立开发获得;(2)反向工程获得;(3)接受商业秘密所有人的许可获得;(4.)对公开使用或公开展出观察获得;(5)从公开出版物获得。

    在我国的技术秘密案件中,面对原告的指控,作为被告的企业最常用的途径就是以“公知技术”、“公知信息”为由否定权利人商业秘密信息的秘密性,但实际上效果并不理想。因为公开渠道所记载的公知信息往往只是粗略反映该技术的大概轮廓或者原理,最多不过是部分技术信息,但并不能完全覆盖原告所主张的秘密点,因而其抗辩理由并不能被法院所采信。为了避免这种局面的发生,被告还常常以自己是通过“反向工程”获得涉案技术信息来否认侵权。反向工程也就成了商业秘密案件中被告常用的一个抗辩理由,作为反向工程的理由如果成立,对原告来说,其主张就得不到支持,对被告来说,就是合法拥有,合法使用,可以免除责任,因此反向工程问题对于认定商业秘密案件中以此为由进行抗辩的案件特别重要。但是,什么样的反向工程才被法律认可,反向工程与“秘密点”之间关系如何,绝大多数被告实际上并不清楚,因而这一对抗理由及其举证也往往无法被法院所采信。

    所谓“反向工程”,是指经营者通过正当和诚实的方式取得权利人的产品或设备,以及附属于产品或设备的说明书、用户手册等资料,投入资金、人力、物力等向相反的方向研究开发,通过分析其成分、设计方案等方法最终取得权利人生产该产品或设备所使用的技术信息。如:从市场购得产品,通过化学分析了解化学品的成分或配方;通过拆卸,了解机械装置的设计构造等。由于这种研究、测试是“由产品到方法”的逆向行动,因此也有人将其称之为“逆向工程”或“还原工程”。


    反向工程实际上是一种中性技术行为和技术术语,本身谈不上合法还是违法。而一旦涉及商业秘密诉讼,则其合法性问题就显得尤为重要了。合法的反向工程是获取技术秘密的一种正当方法,通过这一途径获取商业秘密,就不构成侵权。而非法的反向工程即便技术上能够成立,也不能成为被告的抗辩理由。其区别主要在于以下三点:(1)实施反向工程的必要前提,是工程对象的获得途径必须合法,即必须具有合法的物权。比如通过公开市场购买、其他合法权利主体予以转让或赠送等。因此,实施反向工程时首先应注意保存好有关取得反向工程解剖对象的合法证据,如供货合同,产品发票等;没有这些,反向工程合法的前提就不存在。(2)在实施反向工程的过程中,必须对全过程进行详细的记载,保存好记载的证据:如大量测绘图纸、文字资料、化验和实验记录,乃至录像、照片等,并注明具体日期。这些证据的完整与否,直接关系到能否证明存在反向工程的事实,而被告如果无法做到这一点,法院一般不会采信其具有合法技术来源的抗辩理由。在司法实践中,法院考虑到被告为了应付侵权指控,很可能会不惜一切代价完成“后补反向工程”的工作,故法院一般都会限定被告在较短时间内提交有关反向工程的证据,如被告无法提交,则认定被告在生产经营之前并没有进行合法的反向工程。(3)实施反向工程还应注意到特殊的法律限制。这种限制体现在两个方面:其一是实施反向工程主体是否承担不得进行反向工程的约定义务;其二是参与反向工程的人员是否对商业秘密权利人负有保密义务。对于前者,法学界存在较大争议,认为对于销售数量很大的一般产品,如果随意限制他人实施反向工程不利于社会科技进步和市场自由竞争,笔者赞同这种观点。但需要指出的是,如果经营者在租用、保管、维修他人产品或设备时违反权利人要求保密的约定实施反向工程,则这种反向工程不能受到法律的保护,有人将这种现象称为“黑箱封闭”。如果经营者让与权利人有保密协定的跳槽人员参与反向工程并要求得到法律的认可,那就如同两军交战时让接触参战一方作战计划的军官再到敌对方为其推理原方的作战计划一样荒诞,以这种反向工程来抗辩侵犯技术秘密的指控,显然是苍白无力的。谁都知道,这种“既当A军参谋长又当B军参谋长”的做法无疑将使其中一方占得“知己知彼”的先机,而另一方则处于明显不利的竞争地位,这有违公平合理的原则,而事实上被告对这类反向工程实施过程的证据通常也不充分。因此,这种反向工程不能得到法律的支持。所以,企业在实施反向工程时应十分注意参加反向工程的人员身份,不能留下任何破绽,以免让对手推翻其反向工程的合法性。


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