以商业秘密法保护计售机软件的优势与缺憾

商业秘密法之所以成为软件保护的最早的法律措施且至今仍然受到重视，主要在于以下几点原因：第一，商业秘密法保护软件的范围广泛。原则上讲，计算机软件只要是具备了一般商业秘密的特点，即创新性、价值性和保密性，就可以成为商业秘密保护的对象；第二，商业秘密法既可以保护创意思想、又可以保护其表达，使得软件保护的范围比较广泛；第三，软件获得商业秘密法保护不必经法定形式的登记或申请；第四，商业秘密的保护期的不确定,性。只要商业秘密还处于“秘密”的状态，其保护期就会一直延续下去。

但是，从公众利益角度看，这种期限给权利人带来好处的同时，损害的是公众利益。同时，商业秘密的保护期的不确定性恰恰又体现出其自身的最大缺陷，商业秘密有着较大的“风险”性。只要商业秘密不再是“秘密”，权利人就无法据此来主张权利。权利人采取的保密措施不当，或者他人以己之力实现相同的秘密，或者第三人的善意取得，都可能导致“秘密性”的丧失。因此，商业秘密保有人必须花大力气“保密”，而效果却不见得如意，可以说利用商业秘密保护软件需要权利人十分的努力和九分的运气。此外，高风险的商业秘密保护软件一旦发生纠纷，还会在诉讼当中遇到，举证可能带来的“泄密”，给诉讼增加了困难。

通过上述计算机软件自身特性和现行保护模式优势与缺陷的分析，可以得出如下结论：计算机软件有不同于作品和发明的自然属性，现有模式的缺陷是其自身无法克服的，无法有效地激发创新的动力和促进知识的传播与普及，不能平衡权利人对软件的垄断与公众的合法需求之间的冲突，难以实现知识产权法促进知识的创新和传播的功能。所以量身定做专门立法是软件保护的有效途径和必然选择。